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做隱名股東不要把權益也一起隱掉了

來源:法律新聞網-法律資訊門戶網站   2015-07-31 11:17

一般來說,股東出資成立公司時,應當依據公司法的相關規定,簽定章程,投入資金,向工商部門申報并辦理注冊登記手續,領取營業執照,出資人才能成為公司股東。

一、 隱名出資人的概念界定

一般來說,股東出資成立公司時,應當依據公司法的相關規定,簽定章程,投入資金,向工商部門申報并辦理注冊登記手續,領取營業執照,出資人才能成為公司股東。但是現實中存在實際出資人與注冊登記的出資人不相符的情況時常發生,這種情況就被稱為隱名出資。隱名出資,是指由于種種原因,一方實際出資,但公司章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人的法律現象。出資主體上,隱名出資人可以為自然人或公司;出資形式上,隱名投資人可能附著于一個或幾個顯名股東身上;在經營方式上,不管隱名出資人是否控制、參與管理,或只是純分享股東的權益與分擔股東的風險,都屬于隱名出資。

那么,有限責任公司隱名出資人是指依據書面或口頭約定將資產交由顯名股東與他人組成的有限公司,其實際認繳該公司的股份但其名不計入公司章程和股東名冊等彰顯股東身份的文件中的自然人或法人。

二、 隱名出資制度的產生的原因及法律風險分析

(一)隱名出資的產生的原因

隱名出資制度的出現主要是由于投資形式的多樣性與法律的局限性相沖突的結果。法律作為一種人定的制度,自產生之日起首先便是實然的制度存在。然而從動態發展過程來看,法律在其創制、運行及適用解釋過程中仍不可避免地受到各種因素地影響和制約,并不能完全解決所有爭議。具體到隱名出資這一問題,正是由于法律、法規對投資的限制,而投資者正是基于追求利益最大化,或者投資者的身份不宜公開,或者為享受國家某些優惠政策等等原因,而不得不采取隱名的方式進行投資,以規避法律。因此,實務中,投資者的隱名出資動機具有多元性,隱名出資方式具有多樣性,從而形成不同的法律關系,適用不同的法律規范,具有不同的法律效力。

(二)隱名出資的法律風險分析

一方面,隱名出資人和顯名股東之間通過擬定一系列的合同來克服間接行使股東權的障礙。因此,隱名投資的性質上實際是隱名出資人與顯名出資人之間的一種內部契約關系。此時,當事人之間的權利義務關系不由公司法等法律規定,而由約定生效的合同規定,管理機關和第三人無從知曉。從法律特征來看,該內部契約屬合同之債的關系,屬民法的意思自治范疇,是否需要隱名投資是隱名投資人的自由,法律亦應尊重當事人之間的契約自由,只要不屬于法定無效的情形,該協議并非無效契約。因此,投資人向公司隱名出資的行為,本質上是一種法律行為,對其性質和效力的認定應考慮當事人的真實意思表示。合同機制給與了隱名出資人和顯名股東在安排彼此間權利義務方面更大的靈活性。使得隱名出資人和顯名股東之間有更大的意思自治的空間以安排彼此間的權利義務。

但從另一方面來說,這些內部合同可能與公司法制度存在一些原則上的沖突而難以達至當事人預期的法律效果?;诤贤南鄬π?,對外不有約束力,因此不能直接作用于公司治理、經營機制之中。一旦作為執行協議的顯名股東一方違反協議或決議的約定時,隱名出資人只能根據該協議向其追究合同違約的損害賠償責任,而不能直接否認顯名股東行使股東權的效力。此外,隱名出資人在撤回出資、轉讓股權、與第三人交易等問題上也不能基于雙方協議而直接行使正常股東的權利,這就造成隱名出資人在投資中承擔較大的風險。

在公司法框架下,合同的內部約束機制會受到相應的制約。很多學者指出,隱名出資人與顯名出資人的約定不能突破公司法的基本制度要求,否則,會使公司運營陷入更大的法律爭議之中。這是因為公司法是調整公司這一商事主體和公司行為這一商事行為的法律規范,是典型的商事法。因此,根據商法的外觀主義要求,應以交易當事人行為的外觀為準來認定商事交易行為的效果。實踐中,外觀表示與真實意思可能不一致,這時就要依據外觀主義,一旦交易行為完成后,基于保護交易安全的目的,原則上不得撤銷該交易行為。即當行為主體主張其真實意思與外在意思表示不一致時,仍以外在顯示意思表示為準。這是由于現代商事交易尤為注重效率,交易速度對于商事活動主體實現營利目的具有至關重要的意義。如果允許當事人在外觀表示與真實意思不符時而撤銷其交易行為,這顯然不利于交易關系的穩固,從而危及交易安全。當然,外觀主義并非不注重真意,只是為交易安全之考慮,鼓勵當事人謹言慎行,以達到保障交易的安全的目的。這就不可避免地造成了隱名投資在適用法律上的沖突。正是由于法律規制的不足,無形中給隱名出資人的實際經營增加了一定的投資風險。

因此,在實務中隱名投資存在的固有風險是不容忽視的。實踐中,因隱名投資造成公司股權不明而產生的糾紛大量存在,并且糾紛通常涉及多方當事人,法律關系較為復雜,沒有找到妥善的解決方案??偟膩碚f,常見的因隱名投資引起的法律糾紛為兩類:一類為隱名出資人與顯名出資人之間的確權糾紛、利潤分配糾紛;另一類為隱名或顯名投資人因股權轉讓、公司經營與第三人之間的糾紛。所以,考慮到隱名投資存在的風險,有必要對其進一步深化研究,對該行為合理規制,建立完善的制度設計。

三、 隱名出資人權益保護的理論分析

在涉及公司股東資格認定等內部組織要素上,我國公司法一般要求,投資人不僅要實際出資,而且在公司章程、股東名冊及工商登記中顯名才能認定為公司股東。筆者認為,隱名出資人由于不能正常地將其姓名記載于公司章程、股東名冊或工商登記之上,對其股東資格的認定必然存在障礙。而一般來講,為了保護與公司有特定關系的當事人的可信賴利益,公司對外應以工商登記上的記載作為認定股東的標準,而在公司里內部應以股東名冊上的記載或持有出資證明書為認定股東資格的標準。在此,我們并不能簡單地一概而論,將隱名投資人認定為股東,賦予其股東資格與地位,享受全部的股東權益,這顯然是違背公司法的立法意圖的。但是,隱名出資人作為投資一方,確實有權基于投資而獲得一定的權益保障。目前,關于隱名出資人的股東資格認定問題仍是一個理論難題,然而該問題并不是本文討論的重點,本文主要集中分析隱名出資人的權益來源及范圍,及期解決實際應用問題。

合法的隱名投資中隱名出資人與顯名出資人之間具有民事合同關系使實際出資人享有相應的權益。同時,隱名出資人因隱名出資所形成權利具有間接性,是一種間接的股東權利,因此形成了不同于一般股東的權益。

根據公司法的規定,股東權利主要包括資產收益權、重大決策權和選擇管理者權等權利,既有財產權利,又有股東參與公司經營管理的權利。隱名出資人的股權是一種通過名義出資人間接實現的財產權利,其內容同樣包括:資產收益權以及經營管理權。為有別于一般的直接出資所形成的股東權,此處隱名股東出資形成的股東權利可稱之為間接股東權利。

但這種權利區別于一般意義上的股東權利。目前學界很多人認為,因為隱名出資人的存在使很多權利、義務處于不確定的狀態,當這些權利義務沒有法律主體承擔時,必然引起糾紛,所以股東資格問題是糾紛產生的核心問題,只有解決了股東資格的歸屬,才能使由此引發的各類糾紛得到平息。但是在確定公司股東資格的問題上,無論是以實際出資,還是以工商登記記載,還是以公司股東名冊記載為認定股東標準,這三種在理論和實踐上都存在缺陷,難以準確確定股東的資格歸屬。因此,筆者認為隱名投資中在確定實際出資人的權益時,并不需要首先確認股東資格。本來在隱名投資中,隱名出資人與名義出資人實為同處一個股東地位上,造成此時的股東權利義務因為隱名投資協議而分離,若非要確認誰是真正的股東,有些情況下,只會陷入法律僵局。況且,根據《<公司法>解釋三》第25條第三款的規定實際出資人在未經過半數股東同以前,不是公司股東,但他可以申請確認出資人身份或申請轉變真正的股東。

四、 我國隱名出資制度的立法不足及完善

《公司法》解釋(三)中關于隱名出資的規定,為司法實踐中的審判活動以及社會經濟主體的交易行為,提供了較為明確的指引作用,使得隱名出資現象在一定程度上得到了規范。在分析隱名出資人法律權益的過程中,明顯感覺到存在未盡完善之處,為了在保護實際出資人的利益的同時,更好的保護隱名出資現象中所涉及的其它社會主體的利益,筆者認為還應進一步完善相應法規:

第一,明確實際出資人的法律地位。

雖然《公司法》解釋(三)在處理實際出資人的法律責任的過程中,將其限縮至有限責任公司中基于合法的隱名出資協議的實際出資人。但即使是這種意義上的隱名出資人,現實中也存在多種多樣的情形,這一簡單的概念根本無法劃分完全隱名的實際出資人和不完全隱名實際出資人的法律責任,

第二,綜合多部門法律完善隱名投資制度的法律構建。

根據私法領域的意思自治精神,隱名出資的當事人會在股權代持協議中約定選擇合同、代理、信托等作為其協議的基礎關系。綜合運用代理制度(包括借鑒英美法系中被代理人身份不公開的代理制度的部分思路和我國法律規定的隱名代理制度)和信托機制,能夠比較好地梳理隱名出資的法律關系問題,從而達到綜合運用多個法律部門、平衡各方當事人的利益、維護交易安全和交易秩序的目的。

[責任編輯:法律新聞]

 
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